Что такое правопреемник юридического лица. Проблемы правопреемства и налогообложения при реорганизации
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое правопреемник юридического лица. Проблемы правопреемства и налогообложения при реорганизации». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Фактически, это преобразование предприятия в новое, которое становится правопреемником, то есть принимает все права и обязанности старой компании. В ходе процедуры меняется организационно-правовая форма организации или создается новая компания.
Особенности реорганизации юридических лиц
Важные нюансы:
- К правопреемнику переходят все права, обязанности и долги (полностью или частично, в зависимости от вида процедуры).
- Реорганизовать юрлицо можно только в организационно-правовую форму, разрешенную законом. Например, нельзя реорганизовать ООО в товарищество, а коммерческую структуру в некоммерческую.
- Если реорганизация принудительная, а компания не соблюдает законные требования и сроки, то управление делами передадут арбитражному управляющему.
Комментарии к ст. 58 ГК РФ
Правопреемство, связанное с реорганизацией юридических лиц в форме слияния, присоединения и преобразования, является универсальным. К юридическому лицу, к которому присоединилась другая организация либо возникшему в результате слияния и преобразования, переходят все права и обязанности юридического лица, утратившего правосубъектность. Документом, отражающим эти права и обязанности, является передаточный акт.
При реорганизации юридического лица в форме выделения и разделения составляется разделительный баланс, в котором фиксируются права и обязанности, переходящие к вновь возникшим юридическим лицам и остающиеся за юридическим лицом, сохранившим правосубъектность в результате реорганизации.
Составлению передаточного акта и разделительного баланса обязательно должна предшествовать инвентаризация.
Способы реорганизации ООО
На сегодняшний день выделяются следующие виды реорганизации:
- слияние;
- разделение;
- выделение;
- присоединение;
- преобразование.
Также может применяться так называемая комбинированная форма реорганизации – данная форма представляет собой процесс с использованием разных видов реорганизации. В данной статье будут разобраны такие виды реорганизации как слияние, разделение, выделение, и присоединение. В первую очередь будет разобрано что из себя представляет каждая из данных форм, а после будет поэтапно рассмотрено, как провести процедуру реорганизации в данных формах. Слияние — процесс, при котором несколько отдельных компаний преобразовываются в одно новое юридическое лицо. В результате данной реорганизации все участники сделки прекращают свое существование, а все права и обязанности, участвующих в данной процедуре организаций, передаются новому юридическому лицу. Ограничений по количеству компаний, участвующих в данной сделки нет. Необходимо как минимум два юридических лица. Используют данную процедуру, например, с целью укрупнения бизнеса, для расширения сферы деятельности. Разделение — процесс, который предполагает под собой прекращение деятельности реорганизуемого общества и образование как минимум двух новых организаций, наделенных своими правами и обязанностями. Данная процедура применяется в случаях, когда дальнейшее ведение деятельности организацией является затруднительной или невозможной. Выделение — процесс, при котором образуется новое юридическое лицо, к которому переходит часть прав и обязанностей от реорганизуемого общества. В отличие от реорганизации в форме разделения реорганизуемое общество продолжает существовать. Данная процедура позволяет разделить профильные и вспомогательные направления в бизнесе по разным юридическим лицам. Присоединение — данный вид реорганизации представляет собой объединение нескольких юридических лиц с существующей организацией. Данная форма применяется при поглощении крупной организацией более мелких. Права и обязанности присоединяемых организаций передаются работающей компании. Данная процедура, как и процедура слияния может быть использована для расширения сферы деятельности, а также, например, для увеличения конкурентоспособности. Все данные формы реорганизации подразумевают под собой процедуру государственной регистрации в установленном законом порядке. Процесс реорганизации вне зависимости от выбранной формы проходит в несколько этапов, к таким этапам можно отнести:
- принятие решения о реорганизации.
- информирование регистрирующего органа о данной процедуре.
- уведомление кредиторов.
- государственная регистрация.
- завершение процесса реорганизации.
В каких формах может быть проведена реорганизация?
Гражданский кодекс (ГК РФ) предусматривает 5 форм реорганизации юридических лиц:
- Слияние: две и более организации лиц объединяются в новое юридическое лицо, при этом все объединяющиеся организации прекращают свое существование, а их права и обязанности переходят к вновь возникшему юридическому лицу.
- Присоединение: одна организация присоединяется к другой, при этом к последней переходят права и обязанности присоединяемого юридического лица, прекращающего своё существование в результате присоединения.
- Разделение: одно юридическое лицо делится на несколько новых, прекращая своё существование, а его права и обязанности переходят к вновь возникшим организациям.
- Выделение: новое юридическое лицо (или несколько новых) выделяется из уже существующего, при этом существующее юридическое лицо своего существования не прекращает – в этом состоит основное отличие от данной формы реорганизации от разделения. Часть прав и обязанностей существующего юридического лица при такой форме реорганизации переходит к вновь возникшей (выделившейся) организации.
- Преобразование: существующее юридическое лицо меняет свою организационно-правовую форму (ОПФ), т.е. прекращается его существование в прежней форме. Формально при этом возникает новое юридическое лицо (с иным регистрационным номером и т.п.), но фактически права и обязанности данной организации в отношении других лиц не меняются (за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей, если их изменения требует новая ОПФ).
Кроме того, согласно ГК РФ (пункт 1 статьи 57) допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм.
Процедура и порядок реорганизации
Реорганизация юридического лица имеет ряд стадий, «ступеней», последовательных действий.
Это связано с тем, что процесс продолжителен по времени; нужно соблюсти установленную государством процедуру; само решение и момент реорганизации связан с реализацией прав и обязанностей, как самого предприятия, так и иных субъектов.
Условия, предписанные законодательно лицу, которое пребывает на стадии реорганизации, обязательно должны быть выполнены:
Действие № 1:
Принятие решения о реорганизации учредителем(лями) или участниками. Оговариваются и документируются важные моменты такого процесса: сроки инвентаризации, аудит, способы оценки активов и пассивов.
Действие № 2:
Письменное извещение органа, который проводит государственную регистрацию, о своем решении. После внесения соответствующих сведений о начале данной процедуры существует необходимость дать два объявления с периодичностью в месяц в специализированные СМИ о начале процесса реорганизации, а также уведомление каждого кредитора в письменной форме. Предъявленные требования кредитором, рамки которых обозначены законодательно, должны быть удовлетворены до момента окончания реорганизации. Кроме того, извещается налоговый орган по месту регистрации.
Действие № 3
Проведение инвентаризации на предприятиях, которые реорганизуются.
Действие № 4
Формируется передаточный акт. Проводится оценка активов, определяется объем прав и обязанностей, которые передаются от одного лица ко второму.
Действие № 5
Формируется заключительная отчетность, разрабатываются и принимаются уставные документы создающегося предприятия и регистрируется новый субъект. Одновременно с этим может произойти ликвидация реорганизуемого, но не обязательно (см. Формы реорганизации).
Данные действия, этапы и порядок вполне могут дополняться иными, поскольку здесь указаны только основные вехи, которые, естественно, подлежат корректировке, в том числе в зависимости от выбранной формы реорганизации.
Проблемы, возникающие в процессе, решаются в строгом соответствии с законодательством.
Передаточный акт. Понятие и его значение
Передаточный акт — это документ, в котором прописан объем прав и обязанностей (с конкретизацией), передающийся каждому правопреемнику.
Следует учесть, что в нем указываются все обязательства перед кредиторами и обязательства должников, в том числе те, что оспариваются сторонами. Данный документ утверждается лицами, принявшими решение о реорганизации.
По своему значению передаточный акт очень важен, поскольку принципы его действия и необходимости существования вполне объяснимы и правильны: он защищает, в первую очередь, кредиторов реорганизуемого юр.лица. С другой стороны, с целью упорядочения документооборота, передаточный акт при реорганизации также необходим и самому правопреемнику.
Слабым моментом на сегодняшний день является отсутствие четко закрепленной нормативной формы (образца) такого важного документа, как передаточный акт.
Существуют лишь методические рекомендации по его заполнению. Он не является бухгалтерским документом или документом строгой отчетности. Зачастую в акте фигурирует объем прав и обязанностей не тот, что по факту передался правопреемнику при его регистрации.
Хоть законодатель и предусмотрел необходимость включения в передаточный акт информации об обязательствах в отношении всех кредиторов, на практике для регистрации юр.лица правопреемника достаточно лишь наличия вышеназванного документа. Полноту указанной в нем информации не проверяют.
С целью упорядочения положения вещей в данной сфере отношений было бы целесообразно, чтобы передаточный акт как форма бланка, был закреплен на общегосударственном уровне.
Что такое реорганизация
Фактически, это преобразование предприятия в новое, которое становится правопреемником, то есть принимает все права и обязанности старой компании. В ходе процедуры меняется организационно-правовая форма организации или создается новая компания.
Иногда реорганизацию путают с ликвидацией. Сходства действительно есть: после завершения реорганизации юридическое лицо исключают из Государственного Реестра, как при ликвидации. Но если компания ликвидируется, то она полностью прекращает работу. А при реорганизации на базе старой компании появляется новая или организация меняет профиль.
Реорганизация бывает добровольной и принудительной. В первом случае решение о проведении процедуры принимает руководство. Во втором – надзорные органы, например суд. Часто требования о реорганизации предъявляют крупным компаниям, которые нарушают закон о конкуренции.
Подводя итоги проведенного исследования, сформулируем основные выводы.
Реорганизация является гражданско-правовым институтом, выражающимся в строго регламентированных законом по формам процедурам, направленным, как правило, на создание нового юридического лица, в результате чего происходит возникновение гражданско-правовых (обязательственных и корпоративных) реорганизационных правоотношений, влекущих изменение правового статуса реорганизуемых юридических лиц, а также их участников и кредиторов.
ГК РФ предусматривает пять форм реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
Слиянием обществ считается создание нового общества путем передачи ему прав и обязанностей двух или более сливающихся обществ и прекращение сливающихся обществ.
Присоединением обществ считается прекращение одного или нескольких обществ с передачей их прав и обязанностей другому обществу.
Выделением общества считается создание нового общества (обществ) с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения реорганизуемого объекта.
Разделением общества считается прекращение общества с передачей вновь созданным обществам всех его прав и обязанностей.
Преобразованием общества считается изменение его организационно-правовой формы.
В силу обновленной редакции ст. 57 ГК РФ появилась возможность сочетать различные формы реорганизации, т.е. фактически стало возможным проведение смешанной реорганизации. Более того, теперь возможно реорганизовать одновременно два и более юридических лица, в том числе, имеющих различную организационно-правовую форму.
Таким образом, новое законодательное регулирование института реорганизации юридических лиц, несомненно, выводит применение норм о реорганизации на новый уровень и способствует улучшению условий для деятельности юридических лиц в гражданском обороте.
Говоря о проблемных аспектах реорганизации юридических лиц, необходимо отметить, что в постреформенном регулировании отношений кредиторов и реорганизуемых юридических лиц-должников должный (оптимальный) баланс интересов кредиторов и должников законодателем не найден. В части регулирования отношений кредиторов и реорганизуемого юридического лица-должника по-прежнему сохраняются многочисленные пробелы и противоречия, которые не обеспечивают защиту прав ни кредиторов, ни реорганизуемого лица. Полагаем, такая ситуация является, в том числе, результатом недостаточного внимания, которое разработчики реформы гражданского законодательства уделили реформированию положений соответствующей части гражданского законодательства (реорганизация юридических лиц).
Также, считаем недостаточным одного лишь уведомления, направляемого кредитору. Кредитор должен информироваться не только о начале реорганизации и предполагаемых преемниках, но и об окончании реорганизации и переходе набора прав и обязанностей. Эти сведения позволяют точно установить момент окончания (так как нередки случаи отмены реорганизации учредителями юридического лица), а сведения о переходе имущества дают возможность точно установить должника.
Данные предложения позволили бы значительно усилить применение принципа равенства, гарантированного ГК РФ.
От правопредшественника к правопреемнику
Налоговое законодательство РФ разрешает налогоплательщикам-правопреемникам учитывать убытки, полученные правопредшественниками до момента реорганизации в порядке и на условиях ст. 283 НК РФ. Однако отсутствие официальной позиции, а также противоречивая позиция арбитражных судов по применению данного положения налогового законодательства делают применение налогоплательщиками п. 5 ст. 283 НК РФ рискованным. Помочь разобраться в данной проблеме призвана настоящая статья.
Правопреемство в гражданском и налоговом законодательстве
Реорганизация юридического лица с переходом его прав и обязанностей к правопреемнику (реорганизация) может быть осуществлена в форме: слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования (п. 1 ст. 57 ГК РФ).
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ).
Правила правопреемства при реорганизации юридических лиц изложены в ст. 58 ГК РФ. Согласно этой статье:
· при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом;
· при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом;
· при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом;
· при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом;
· при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Реорганизация юридических лиц: общие положения
Реорганизация юридических лиц – это способ прекращения юридического лица без прекращения его прав и обязанностей. Юридическое лицо перестает существовать, но одновременно с этим его права и обязанности в полном объеме переходят к иному юридическому лицу, уже существующему на момент реорганизации или созданному в результате такой реорганизации.
В этом состоит основное отличие реорганизации от ликвидации юридического лица:
при ликвидации права и обязанности организации прекращаются и в порядке универсального правопреемства не переходят, а оставшееся после ликвидации имущество распределяется между учредителями. При реорганизации права и обязанности, а также имущество реорганизуемого юридического лица переходят к правопреемникам.
Правопреемство при реорганизации юридического лица
В зависимости от формы реорганизации, права и обязанности либо переходят к новому, созданному юрлицу или нескольким, либо к тому лицу, которое фактически так сказать «поглощает» другое юрлицо в ситуации присоединения.
О том, кому и какие права, обязанности перешли при реорганизации можно увидеть из передаточного акта, который содержит положения о правопреемстве.
Однако, если происходит слияние или присоединение, то передаточный акт не составляется, поскольку в любом случае все права и обязанности переходят к вновь созданному юрлицу или к тому юрлицу, к которому происходит присоединение, т.е. происходит универсальное правопреемство.
В случае преобразования юрлица, его права и обязанности по отношению к другим лицам никак не изменяются. Подобная трансформация может быть проведена в добровольном либо обязательном (принудительном) порядке. При добровольной процедуре, источником решения является совет учредителей или же отдельный уполномоченный орган предприятия.
В случае операции слияния, юридические лица заключают соответствующий документ, определяющий условия, а также последовательность процесса, правила конвертации акций и так далее. При возникновении нового официального лица проводятся выборы его наблюдательного совета, согласование устава, а также принятие иных важных решений.
В таком случае, сроки, в которые производится реорганизация юридического лица, определяются участниками процесса. Ко второму варианту обычно прибегают, когда по указанию государственных инстанций, реорганизация юридического лица не была проведена собственными силами организации. В этом случае назначается внешнее управляющее лицо, которое и берет на себя руководство процессом.
Порядок реорганизации
Реорганизация – процесс довольно сложный и состоящий из определенных этапов.
В частности, для осуществления реорганизации необходимо:
- принять соответствующее учредительное решение, в котором будет указана форма реорганизации;
Пример смотрите тут.
- уведомить регистрирующий орган;
В соответствии с ст. 60 ГК РФ уведомление нужно отправить в течение 3 дней.
- опубликовать соответствующее оповещение в СМИ;
- составить передаточный акт, который является одним из ключевых документов в процессе реорганизации и который определяет правопреемника после окончания процесса реорганизации;
Образец представлен тут.
- собрать необходимый пакет документов, оплатить государственную пошлину и предъявить заявление по установленной законодательством форме в регистрирующий орган для окончательной регистрации;
- по истечению 5 рабочих дней получить свидетельство о государственной регистрации компании.
Только после получения данного документа процедуру реорганизации можно считать оконченной.
Проблемы правопреемства
При правопреемстве могут возникнуть ряд проблем.
В первую очередь проблемы могут возникнуть при уведомлении кредиторов.
В частности, ГК РФ не предусматривает обязанность предприятия, которое находится в процессе реорганизации, уведомлять об этом своих кредиторов. Предприятие лишь обязано опубликовать соответствующее оповещение в СМИ.
Документ, подтверждающий факт уведомления кредиторов, не входит в перечень необходимых бумаг для осуществления государственной регистрации.
Многие ученые и практикующие юристы обращают особое внимание на отсутствие подобного требования, так как на практике возникает ряд проблем.
В частности, многие кредиторы просто не знают о том, что компания находится в процессе реорганизации и не могут полностью реализовать свои права (например, не могут потребовать досрочное выполнение договорных обязательств).
В этом случае права кредиторов могут быть нарушены, так как они в дальнейшем могут предъявить свои требования к правопреемнику. А бывают случаи, когда кредитор просто не хочет «иметь дела» с правопреемником. Именно поэтому многие специалисты считают необходимым законодательное закрепление обязанности компании уведомлять кредиторов о начале процесса реорганизации.
Это – основные правила определения правопреемства.
Данные правила и законодательные требования необходимо учитывать при реорганизации и составлении передаточного акта.
Правопреемство при реорганизации юридических лиц в форме преобразования
В соответствии с ч. 5 ст. 58 Гражданского кодекса РФ при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.
Российским законодательством не закреплено понятие реорганизации; юридическая наука понимает под реорганизацией «вид универсального правопреемства, выражающийся в совокупности юридических фактов, направленных на переход от одного или нескольких юридических лиц (правопредшественников) в порядке преемства прав и обязанностей к другому или другим юридическим лицам (правопреемникам), и влекущих прекращение правопредшественников и (или) создание правопреемников» .
Одним из главных признаков реорганизации является наличие правопреемства — переход от одного лица к другому прав и обязанностей (отдельных прав), который осуществляется в силу закона, договора или других юридических оснований.
По вопросу о том, происходит ли правопреемство в процессе преобразования, в юридической науке существует две позиции.
С точки зрения первой позиции, правопреемство в форме преобразования отсутствует, так как в п. 5 ст. 58 ГК РФ определяет, что «права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются» .
Такой же позиции придерживается Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации, отметив, что «особенностью реорганизации в форме преобразования, в результате чего происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица, является отсутствие изменения прав и обязанностей этого реорганизованного лица, когда нет изменений в правах и обязанностях его учредителей (участников)» .
Противоположная позиция состоит в том, что при преобразовании общества происходит правопреемство. Так, Д. В. Ломакин отмечает, что «в случае реорганизации в формах преобразования, слияния и присоединения у кредиторов подобного вопроса не возникает, поскольку по итогам реорганизационных процедур они будут иметь в качестве единственного должника субъекта, к которому в порядке универсального правопреемства перейдут все активы и пассивы участвовавших в реорганизации юридических лиц» .
Представляется верной вторая позиция, поскольку при реорганизации в форме преобразования происходит создание нового общества и прекращение реорганизуемого; для того, чтобы созданное общество могло существовать, к нему должны перейти права и обязанности ликвидированного общества, что и происходит в порядке универсального правопреемства.
Одновременно с этим, из ст. 58 ГК РФ следует, что для целей определения правопреемника по правам и обязанностям общества, переставшего существовать в результате реорганизации в форме преобразования не требуется обязательное составление передаточного акта, поскольку после завершения реорганизации остается одно общество — универсальный правопреемник всех прав и обязанностей реорганизованных юридических лиц, существовавших до реорганизации.
Верховный суд РФ в Обзоре судебной практики указал, что в отличие от других форм реорганизации при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы, как указано в п. 5 ст. 58 ГК РФ, права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией. Из приведенных положений закона следует, что особенностью реорганизации в форме преобразования является отсутствие изменения прав и обязанностей этого реорганизованного лица в отношении третьих лиц, не являющихся его учредителями (участниками). Поскольку юридическое лицо при преобразовании сохраняет свои права и обязанности в неизменном виде, не передавая их полностью или частично другому юридическому лицу, закон не предусматривает обязательность составления в этом случае передаточного акта, предусмотренного ст. 59 ГК РФ .
Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда РФ в деле N А33–19123/2013 отметила, что «в рассматриваемом случае реорганизация была осуществлена в форме преобразования, которая предполагает неизменность прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении других лиц. Поэтому Законом N 99-ФЗ из пункта 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации исключена обязанность по составлению передаточного акта при преобразовании. Несмотря на смену организационно-правовой формы имущественная сфера общества как хозяйственной единицы и субъекта предпринимательской деятельности, по сути, не претерпела никаких изменений» .
Таким образом, можно сделать вывод, что при преобразовании происходит изменение организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта, в результате которой к вновь созданному юридическому лицу одной формы передаются все права и обязанности реорганизуемого юридического лица другой формы в порядке универсального правопреемства, с ликвидацией последнего.