Договор купли-продажи программного обеспечения. Лицензионный договор современный способ продажи программного обеспечения прекращение действия договора
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор купли-продажи программного обеспечения. Лицензионный договор современный способ продажи программного обеспечения прекращение действия договора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
От обеих сторон, которые заключают договор, по его условиям требуется соблюдение простой письменной формы. Проходить госрегистрацию или заверять его у нотариуса не обязательно, кроме случаев, когда передается лицензия на программу для ЭВМ, которая регистрировалась в Роспатенте. На такое программное обеспечение регистрация лицензии является обязательной процедурой.
Что нужно сделать, чтобы расторгнуть лицензионный договор в одностороннем порядке?
Основным требованием к применению процедуры расторжения лицензионного договора в одностороннем порядке является регламентация порядка такого расторжения в самом договоре. Чаще всего порядок расторжения лицензионного договора выглядит следующим образом:
- Сторона договора, инициирующая расторжение в одностороннем порядке, направляет другой стороне договора уведомление о расторжении лицензионного договора.
- Договор расторгается по прошествии оговоренного в лицензионном договоре срока после направления уведомления.
- В случае регистрации лицензионного договора в Патентном ведомстве России, о расторжении договора необходимо также уведомить Патентное ведомство России.
Условия, которые должны быть отражены в лицензионном договоре
Лицензионный договор должен содержать следующие условия:
- Предмет договора, а именно указание объекта интеллектуальной собственности, возможность распоряжения которым передается по договору.
- Обозначение способов использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Помните, что лицензиат может использовать передаваемую интеллектуальную собственность только в том объеме, который предусмотрен договором.
- Условие о размере вознаграждения или порядке его определения (для возмездного договора), а также условия безвозмездного пользования объектом интеллектуальной собственности.
По лицензионномудоговору одна сторона — обладательисключительного права на РИД/СИ(лицензиар)предоставляет или обязуется предоставитьдругой стороне (лицензиату) правоиспользования такого результата илитакого средства в предусмотренныхдоговором пределах.
Лицензиатможет использовать РИД\СИ только впределах тех прав и теми способами,которые предусмотрены лицензионнымдоговором. Лицензионныйдоговор заключается в письменной форме,с указанием территории действия.(нетто РФ).
Срок не может превышать срокдействия исключительного права наРИД\СИ. Когда в лицензионном договоресрок его действия не определен, договорсчитается заключенным на пять лет.. По лицензионному договору лицензиатобязуется уплатить лицензиаруобусловленное договором вознаграждение.
Выплата вознаграждения по лицензионномудоговору может быть предусмотрена вформе фиксированных разовых илипериодических платежей, процентныхотчислений от дохода (выручки) либо виной форме. Рояллти-вознагр-е за исп-еИП в виде переодических отчислений(%).
Паушальные- вознагр-е в конкретной сумме, выплачиваемыеодноврем. Или в рассрочку. Смешанные-первонач. Платеж + %.
Лицензионныйдоговор может предусматривать:
1) предоставлениелицензиату права использования РИД\СИс сохранением за лицензиаром прававыдачи лицензий другим лицам (простая(неисключительная) лицензия);
2) предоставлениелицензиату права использования РИД\СИбез сохранения за лицензиаром прававыдачи лицензий другим лицам (исключительнаялицензия).
Лицензиар не вправесам использовать РИД\СИ в тех пределах,в которых право использования такогорезультата или такого средстваиндивидуализации предоставленолицензиату по договору на условияхисключительной лицензии, если этимдоговором не предусмотрено иное. Еслилицензионным договором не предусмотреноиное, лицензия предполагается простой(неисключительной).
Лицензиат обязанпредставлять лицензиару отчеты обиспользовании РИД\СИ. Если в лицензионномдоговоре, предусматривающем представлениеотчетов об использовании результатаинтеллектуальной деятельности илисредства индивидуализации, отсутствуютусловия о сроке и порядке их представления,лицензиат обязан представлять такиеотчеты лицензиару по его требованию.
Втечение срока действия лицензионногодоговора лицензиар обязан воздерживатьсяот каких-либо действий, способныхзатруднить осуществление лицензиатомпредоставленного ему права использованияРИД\СИ в установленных договоромпределах.
При неуплателицензиар может отказаться в одностороннемпорядке от лицензионного договора ипотребовать возмещения убытков,причиненных его расторжением.
Приписьменном согласии лицензиара лицензиатможет по договору предоставить правоиспользования результата интеллектуальнойдеятельности или средства индивидуализациидругому лицу (сублицензионный договор).
По сублицензионномудоговору сублицензиату могут бытьпредоставлены права использованиярид\си только в пределах тех прав и техспособов использования, которыепредусмотрены лицензионным договоромдля лицензиата.
Сублицензионныйдоговор, заключенный на срок, превышающийсрок действия лицензионного договора,считается заключенным на срок действиялицензионного договора.
Ответственностьперед лицензиаром за действия сублицензиатанесет лицензиат, если лицензионнымдоговором не предусмотрено иное. Ксублицензионному договору применяютсяправила о лицензионном договоре.
В случаях,предусмотренных настоящим Кодексом,суд может по требованию заинтересованноголица принять решение о предоставленииэтому лицу на указанных в решении судаусловиях права использования результатаинтеллектуальной деятельности,исключительное право на которыйпринадлежит другому лицу (принудительнаялицензия).
Сублицензионный договор
Сублицензионный договор (см. также Лицензионный договор) — средство «распоряжения исключительным правом»; гражданско-правовой договор, по которому «одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) — предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или средства в предусмотренных образцом лицензионного договора пределах.». Но, в отличие от сублицензионного договора, в лицензионном договоре лицензиаром выступает непосредственно правообладатель лицензируемого объекта, а в сублицензионном договоре — лицо, ранее получившее право на использование такого объекта по лицензионному договору.
Что такое лицензионный договор на программное обеспечение
ГК РФ Статья 1235. Лицензионный договор
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 1235 ГК РФ
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.
2. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.
Предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензионному договору подлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, которые предусмотрены статьей 1232 настоящего Кодекса.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3. В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации.
4. Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.
В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.
В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается.
5. По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.
Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.
(абзац введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
5.1. Не допускается безвозмездное предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в отношениях между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии, если настоящим Кодексом не установлено иное.
(п. 5.1 введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
6. Лицензионный договор должен предусматривать:
1) предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);
(в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2) способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
7. Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем.
Форма и условия лицензионного договора
Лицензионный договор оформляется в письменной форме. Обычно это отдельный документ с вашими договорённостями, реквизитами и подписями. Договором в письменной форме считается даже обычная переписка по электронной почте, если вы согласовали в ней все условия. Но всё же лучше оформить договор традиционным способом — в виде отдельного документа. Если возникнет спор, не придётся доказывать, что договор существует.
Помните, что этот шаблон — лишь образец, условия которого вы переделываете под себя. Особое внимание уделите описанию программы и способам её использования. Для каждого они будут индивидуальны.
Договор содержит существенные условия — то, о чём обязательно нужно договориться с клиентом. Если не сделать этого, он считается незаключённым. Это значит, что в спорах с клиентом суд не станет учитывать условия договора, как будто его нет.
В лицензионном договоре всего три существенных условия:
Подробно разберёмся с каждым из них.
Форма и условия лицензионного договора
Лицензионный договор оформляется в письменной форме. Обычно это отдельный документ с вашими договорённостями, реквизитами и подписями. Договором в письменной форме считается даже обычная переписка по электронной почте, если вы согласовали в ней все условия. Но всё же лучше оформить договор традиционным способом — в виде отдельного документа. Если возникнет спор, не придётся доказывать, что договор существует.
Помните, что этот шаблон — лишь образец, условия которого вы переделываете под себя. Особое внимание уделите описанию программы и способам её использования. Для каждого они будут индивидуальны.
Договор содержит существенные условия — то, о чём обязательно нужно договориться с клиентом. Если не сделать этого, он считается незаключённым. Это значит, что в спорах с клиентом суд не станет учитывать условия договора, как будто его нет.
В лицензионном договоре всего три существенных условия:
Подробно разберёмся с каждым из них.
Лицензионный договор на программу для ЭВМ – сущность, виды
Лицензионный договор на программу для ЭВМ — это соглашение между автором или иным правообладателем ПО (лицензиаром) и другой стороной (лицензиатом) о предоставлении прав на использование компьютерного продукта в пределах, определенных в договоре (п. 1 ст. 1286 ГК РФ).
Наиболее распространен лицензионный договор, который разрешает покупателю использовать в работе одну или несколько копий программы. Отсутствие законного разрешения является нарушением авторского права, а использование компьютерных продуктов без согласия владельца влечет ответственность согласно п. 1 ст. 1229 ГК РФ.
Лицензия на программу для ЭВМ может быть двух видов:
- неисключительная (простая) – правообладатель сохраняет право на заключение аналогичных соглашений с другими лицами
- исключительная – лицензиар лишается такого права
После заключения договора об исключительной лицензии лицензиар теряет исключительное право на ПО, но сохраняет личное неимущественное право – свое авторство. Переход прав происходит на весь срок их действия. По исключительной лицензии лицензиат приобретает монопольное право на компьютерную разработку и может передавать её третьим лицам по сублицензионному договору. В этом случае лицензиар вознаграждение не получает.
Для простых (неисключительных) лицензий возможен упрощенный порядок оформления договора, например, допускается перечисление условий соглашения на самом экземпляре программы, его упаковке или в электронном виде (абз. 2 п. 5 ст. 1286 ГК РФ). В таком соглашении возможны ограничения по срокам действия договора, регионам распространения программы, а также ограничение её функций.
Порядок и условия заключения лицензионного договора
Лицензионный договор на ПО составляется по стандартной схеме для лицензионных соглашений и содержит сведения об участниках заключаемой сделки, и данные о предмете договора. Далее указывается тип лицензии, объем передаваемых прав и способы использования продукта.
Важным условием лицензионного договора на ПО является территория использования лицензии, изменение географии возможно только в сторону сужения, например, указание только для одного или нескольких регионов.
Пункт о размере и порядке выплаты вознаграждения позволяет четко определить обязанности лицензиата о выплатах, в противном случае, взыскать оплату не представится возможным.
Одним и важнейших условий является определение условий надежной передачи ПО, подписания соответствующих документов при передаче (двустороннего акта, либо накладных об отправке и т.д.). Оговариваются сроки и способ передачи экземпляров программы – на материальных носителях или электронным способом. Указанные детали соглашения могут быть оформлены соответствующим приложением к договору.
В договоре также необходимо предусмотреть ответственность сторон при невыполнении пунктов и возможности для расторжения договора, гарантийные обязательства.
При достигнутом обоюдном согласии соглашение подписывается сторонами.
Договор купли продажи программного обеспечения неисключительные права
В то же время гражданским кодексом не запрещено использование непредусмотренных им видов договоров. Это дает возможность сторонам использовать сложные предметы договоров, предусматривающие не только предоставление прав на ПО, но также возможность получения сопутствующих услуг (например, сопровождения ПО).
Такие договоры, конечно, не запрещены законом, однако к ним у налоговых органов всегда повышенное внимание.
Поскольку, как известно, в России первая задача при составлении договора — удовлетворить все формальные требования налоговых органов, а затем уже описать приемлемые условия в заданных рамках, особенно важно тщательно выверять формулировки таких договоров, чтобы они не попали в группу риска.
Правила определения цены, предусмотренные п.
Участники договорных отношений
Программы для ЭВМ и базы данных относятся к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана (ст. 1225 ГК РФ). Вряд ли имеет смысл пересказывать нормы гражданского законодательства, посвященного правам на результаты интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации. Обрисуем основные моменты. Участниками сделки купли-продажи программных продуктов и прав на их использование являются:
- лицензиар (лицо, обладающее исключительным правом использования результата интеллектуальной деятельности — компьютерной программы и предоставляющее право ее использования);
- лицензиат (лицо, получившее от лицензиара согласие на использование программного продукта в установленных пределах, в том числе на дальнейшую передачу экземпляров программы и прав на их использование сублицензиатам);
- сублицензиат (лицо, получившее право использования результата интеллектуальной деятельности в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены сублицензионным соглашением).
Таким образом, есть лицо (лицензиар), обладающее всеми правами на программный продукт. Оно либо самостоятельно реализует программный продукт (через собственную сеть подразделений и отделов продаж), либо передает право продажи программ «дистрибьюторам» — лицензиатам, которые, в свою очередь, предоставляют право на использование программного продукта конечным покупателям (сублицензиатам). Торговая организация может выступать как в роли лицензиата, предлагающего купить неисключительные права и экземпляр программы в дополнение к приобретаемой компьютерной технике, так и в роли сублицензиата, приобретая программы для собственных нужд. Именно с этих позиций мы рассмотрим учет и налогообложение купли-продажи программ для ЭВМ.
Продажа программного обеспечения без НДС
Обязанность по исчислению и уплате того или иного налога возникает у налогоплательщика при наличии объекта налогообложения (п. 1 ст. 38 НК РФ). На территории Российской Федерации реализация товаров, работ, услуг и имущественных прав признана объектом обложения НДС соответственно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.
Не подлежащие обложению (освобожденные от налогообложения) НДС операции указаны в ст. 149 НК РФ. Налоговым законодательством, согласно подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, разрешено льготное налогообложение передачи исключительных прав на программное обеспечение, выполненной согласно договору на отчуждение исключительных прав или лицензионному договору. То есть НДС на программное обеспечение, реализация исключительного права на которое осуществлена по договору об отчуждении, лицензионному или сублицензионному договорам, не исчисляется и не уплачивается в бюджет. Об этом отмечено и в письме Минфина РФ от 07.10.2010 № 03-07-07/66.
См. также материал «Можно ли не платить НДС при передаче прав на использование программного обеспечения без лицензионного договора?».
Освобождение по подп. 26 п. 1 ст. 149 НК РФ действует и в отношении введенного с 2017 года «налога на Google». Минфин напомнил, что предоставление иностранной компанией прав на использование программ для электронных вычислительных машин через интернет на основании лицензионного соглашения освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость (письма Минфина РФ от 30.08.2017 № 03-07-08/55656, от 12.04.2017 № 03-07-08/21812, от 28.04.2017 № 03-07-08/25926).
См. также «Приобретение прав на ПО по лицензионному договору у иностранной компании не облагается НДС».